注意！海关行政处罚裁量基准要来了，哪些违规行为可以不被处罚？

10月1日，海关总署发出通知，对《中华人民共和国海关行政处罚裁量基准（一）（征求意见稿）》公开征求意见。

行政裁量权基准覆盖的行政行为，包括了行政处罚、行政许可、行政征收征用、行政确认、行政给付、行政强制、行政检查等行为，其中，行政处罚的裁量权，显然是最受关注的一个方面。

此次征求意见内容包括裁量基准正文及其3个附件以及起草说明。裁量基准正文设置总则、裁量阶次、量罚标准、附则共四章二十一条。

第一章总则，明确裁量基准在海关执法领域的适用范围，规定行政处罚裁量的基本原则；

第二章裁量阶次，按照由轻到重的顺序，划分为不予处罚、减轻处罚、从轻处罚、一般处罚、从重处罚等五个阶次；

第三章量罚标准，结合实体法罚则规定了走私行为、违反海关监管规定行为、适用《固体废物防治法》处理违法行为等案件不同阶次情节的具体处罚幅度；

第四章附则，对裁量基准中较为重要的概念和表述进行了界定。

分析进出口贸易领域的诸多违规行为，下列常见的违规行为可以不被处罚（不包括因违法事实不清而不处罚的情形）:

“无过错不处罚”，是行政法律的一项基本原则，一直运用于行政机关的执法实践中,但是，在海关执法实践中，哪些违规行为可以根据“当事人有证据足以证明没有主观过错的，不予行政处罚”的规定，从而作出不处罚决定，还有待海关进一步制定裁量基准，增强执法的可操作性。

1. 商品归类错误，大多可以不处罚

当事人的主观过错，是指企业或者个人实施某种行为时主观上具有的故意或者过失。企业申报的商品归类（商品编号），与海关最终认定的商品归类不一致，是商品归类错误，但大多数当事人并没有主观过错，可以依法不被处罚。

2. 货主、代理和报关三方主体无过错的可以不处罚

与进出口贸易相关的主体，主要是进出口货物的实际货主，货物的进出口代理商，以及进出口货物的报关企业。一票报关单涉嫌申报不实违规，海关处罚实际货主？处罚进出口代理商？还是处罚报关行？取决于进出口货物申报过程中，谁有主观过错，海关就处罚谁。

3. 特许权使用费和特殊关系的“是”与“否”申报有误，也可能不处罚

货主或者代理商，告诉报关企业存在特殊关系，或者存在支付特许权使用费的情况，但报关行还是申报为“否”，过错责任在于报关企业；但是，报关企业填报为“否”，有证据证明填报后提交给委托人进行过审核的，可以作为证据，证明报关企业没有主观过错，不予行政处罚，代理商的责任排除也是同样的道理。

企业或者个人，第一次违反海关监管规定的，根据《行政处罚法》第33条的规定，可以不处罚，但前提是危害后果轻微。企业或者个人违反海关监管规定，可能会产生以下不同的危害后果：

1.漏缴税款。

2.影响海关统计或者监管秩序。

3.影响出口退税和许可证管理。

影响海关统计，虽然违法情节轻微，但产生了影响海关统计准确性的危害后果，而不是无危害后果，不能按照《行政处罚法》第33条规定的“情节轻微无危害后果”的规定不予处罚。但是，企业有很多的行为，虽然违规，但没有产生任何危害后果，属于情节轻微无危害后果，不予行政处罚。

有没有行政行为能力？决定了行为人要不要被行政处罚。没有行政行为能力的人，即便实施了违反海关监管规定的行为，也不应当被行政处罚。

上述违规不处罚的情形，仅供参考，不能作为海关执法依据，也不能作为企业行动的依据。

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